第1个回答 2022-07-08
“请问如果离婚，孩子抚养权给了母亲，但是母亲身亡。如果母亲留有遗嘱，可以将抚养权交给外公外婆么？孩子爸爸经常加班，孩子的事基本不管，而且曾经因为焦虑症去安定医院接受过药物治疗。”
以上是一个客户的咨询问题，从家事律师的专业角度来看，其实就是未成年人子女的监护权归属问题：未成年人的母亲去世父亲尚在世的情况下，母亲能否通过遗嘱的方式将孩子的监护权交给外祖父母？
笔者认为是不能的。
我国《民法典》婚姻家庭编中没有明确规定亲权的概念，对未成年人子女的监护权本质上讲就是国外许多国家规定的亲权，是指父母对未成年子女在人身和财产方面的监督、保护权利，这是基于父母与未成年子女的身份关系而产生的权利，父母对未成年子女的权利义务是一种天然的和法定的亲权关系。
《民法典》第二十七条第一款规定，“父母是未成年子女的监护人”，这是法定监护关系；根据第二十七条第二款的规定，只有在父母已经死亡或者没有监护能力的情况下，才可由其他人担任监护人。可见，父母是第一顺位的监护权人，只有当父母均已去世或者丧失监护能力的时候，才可以由祖父母行使监护权。
母亲通过遗嘱的方式将监护权交给外祖父母的方式，是否构成对监护权的委托，尚存在一定疑问。但即便是母亲在世只是因为客观原因（比如母亲是现役军人或者长期出差国外等）无法亲自行使监护权，而将未成年人的监护权委托给外祖父母，由外祖父母照看孩子的情况下，如果未成年人的父亲主张亲自行使监护权，人民法院也会支持父亲的诉讼请求。
但是，对于客户咨询的这个问题，并非没有变通的处理办法。孩子母亲已经去世，父亲又工作繁忙不具备亲自行使监护权的客观条件，而外祖父母尚具备履行监护义务的能力，那么如果各方均能以未成年人的利益为首要考虑准则，可以尝试达成一项协议，即孩子的父亲享有对孩子的监护权，但父亲可以将该监护权通过委托的方式交由孩子的外祖父母行使，如此同样可以达到双方均满意的效果。