中外合资企业股权转让问题

Question

我公司是中外合资经营企业，股东为A（中方）、B（美方）、C（美方），现做股权转让如下：1.将中方A出资方持有的40%股权全部转让（平价转让，当年出资时是80万美元，现在也是按80万美元转让）给另一个新的中方出资方D；2.将原美方出资方B持有的40.91%中的6%（平价转让，当年的6%是13万美元，现在也是按13万美元转让）也转让给了该中方出资方D。请问这其中要交哪些税金？怎么交？

Answer 1

一、中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意。《公司法》对内资有限责任公司股权的对外转让，要求必须征得半数股东的同意。而与此不同的是，《中外合资经营企业法》(以下简称合资法)、《中外合作经营企业法》(以下简称合作法)则明确规定，股东一方转让出资，必须经过全体股东的同意。这一规定不仅针对外商投资企业中中方投资者的股权转让，当然也针对外国投资者对其股权的转让。显然，这一比内资企业更严格的做法，旨在维持外商投资企业更加浓厚的人合因素以及反映出国家对外商投资企业长期稳定经营的期待。此外，如果出现对向第三者的转让不同意的其他股东，是否必须购买该外国投资者的股权，合资法与合营法虽未规定，不过根据《公司法》“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资企业、中外合作经营企业以及外资企业的法律另有规定的，适用其规定”的规定，对出让股权不同意者，应当购买该股权，否则视为同意。二、外资股权的转让必须得到企业原审批机关(商务部门)的核准，并工商变更登记。首先，与法律对新设外商投资企业以及外资收购国内企业股权必须经过核准一样，对外商投资企业的外资股权的转让也要经过原政府主管部门的核准。其次，股权转让得到核准之后必须进行工商变更登记。《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定“合营一方向第三者转让其全部或者部分股份的，必须经合营他方同意，并报批准机关批准，向登记管理机关变更登记手续……。违法上述规定的，其转让无效。”也即外资股权的转让合同的生效以原政府核准部门的核准和工商登记为必要条件，二者缺一不可。三、对向第三人的转让及其转让条件的限制。《公司法》第35条以及《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。这是基于有限责任公司的人合因素，保护合营相对股东的权利而作的制度设计，同样适用于中外合资企业和设立法人的中外合作企业。四、外国投资者的出资未到位的股权质押及其质押股权转让受到的限制。外商投资者的出资应当按照法律规定和相关合同的规定出资，否则，其股权则会受到相应的限制。按照《外商投资企业股权变更的若干规定》，在外商出资到位之前，外商投资者不得将其未交付出资部分的股权进行质押;质押后未经出质投资者和企业其他投资者的同意，质权人不得转让出质股权;未经质权人的同意，出质投资者也不得将已经出质的股权进行转让。同时，外商投资者在对其股权进行质押时也要经过原政府审批部门的核准，未经核准其股权不得进行质押。五、外资股权部分转让后，不得导致外资股比例低于25%。国家对新设外商投资企业要求外资的比例一般不得低于25%，这意味着法律法规并不禁止设立外资股权比例低于25%的外商投资企业。同时《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理问题的通知》以及《外商投资者并购境内企业暂行规定》允许因并购设立外资比例低于25%的外商投资企业。但是，法律法规却不允许已有的外商投资企业通过股权转让将外资股权比例减至25%以下。《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第五条规定，除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。也就是说，外商投资企业的外商投资者，不能通过转让股权而使自己持有的股权低于25%，要么全部转让，要么转让后的股权比例仍高于25%。六、外资股权不得部分转让给境内个人(若全部转让，因转让后不再是外资企业，所以不受此限)。外资股权部分转让时，除了要满足上述第5条的规定以外，还不得将股权转让给中国公民个人。合资企业法和合作企业法均规定不允许公民个人与外商设立外商投资企业。对外经济贸易合作部、国家税务总局、国家工商管理总局于2002年12月30日发布的《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》进一步明确，原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位1年以上的，经批准，可以继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。腾讯众创空间，一个去创业的平台。但是，仍然不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。也即法律法规允许因外资并购形成的外商投资企业内原有的个人股东继续存在，但不允许外商将其一部分股权转让给境内个人而形成有境内个人股东的外商投资企业的存在。七、外商投资股份有限公司发起人股权转让受到的限制。根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的规定，外国投资者是外商投资股份有限公司的发起人情况下，其外资股权在公司成立三年内不得转让，并且其后的转让也要经过原政府审批部门的核准。这也是公司法对设立内资股份有限公司的发起人所作的要求。

Answer 2

因为股权转让的价格是一般是按所有者权益和转让价格孰高的原则来的。如果你是平价转让，但 是你转让当月的资产负债表上你转让股权部分所对应的所有者权益份额大于转让价格，税务机关一般是按所有者权益来计算你的股权转让所得的。你们转让方为法人股，一般是涉及印花税和企业所得税。印花税在办理股权转让时你是要交的，如果有转让所得的话，中方股权转让所得并入当期的利润表缴纳企业所得税，如果当月经营利润是负的话，这部分也是可以抵负的。外方如果是非居民企业，一般外方的企业所得税是在被投资企业当地的主管税务机关代缴。

Answer 3

1、涉及企业所得税和印花税
2、这么做是行不通的。自从2009年以来，税务部门就对股权的转让加强了管理。你在办理股权转让之前必须拿到税务部门的证明才能办理股东变更的登记。这样完全的平价转让在你们公司的有累积利润的情况下税务部门一般不会同意，并且会按照增值部分重新核定转让价格，并要求缴纳所得税。对于境外公司，则会要求缴纳预提所得税。追问

这种所得税应该是在地税交的吧？我其实还是不太明白老师您的意思，就是说具体操作那块，是不是从成立到今年期间每年向股东分配的利润，股东也要交企业所得税呢？印花税的话，应该是按照转让金额的万分之五征的吧？

追答

我不是老师，别客气。
第三十七条 对非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得应缴纳的所得税，实行源泉扣缴，以支付人为扣缴义务人。税款由扣缴义务人在每次支付或者到期应支付时，从支付或者到期应支付的款项中扣缴。
上面是所得税税法的规定。
外资企业或者合资企业出售股权获得利得，应当缴纳所得税，由其子公司进行扣缴。
财政部 国家税务总局关于企业所得税若干优惠政策的通知
股东的情况是要区分处理。
境内的股东不需要。境外的股东要看该部分分利是不是2008年以前累积形成。2008年以前免税，2008年以后则不免税。另外，根据一些规定，如果该美资投资方的股东在境内，并且达到一定的条件，可以申请免税。