按工伤标准做伤残鉴定而按人身损害标准索赔合理吗？如有，请指出依据那条明文规定？

Question

雇的一个员工（没有劳动合同，但属事实劳动关系）上班时间受伤，在拿完医药费后没有走工伤途径而是直接到法院以人身损害案件起诉。而法院判让按工伤标准做伤残鉴定，以人身损害标准赔偿。关于我们的疑问，法院人回答的也很含糊说现在他们内部有文件都是按这么做。但我怎么找不着？这样对雇主很不公平。
问一：听说工伤标准容易定残而按工伤标准赔偿少。人身损害定残难，但人身损害赔偿多。是不是真的这样？
问二：法院这么批是否合理？依据是？
问三：可不可以驳回要求按工伤程序走？

Answer 1

1、二者的鉴定机构不同，
2、鉴定适用的标准不同，
3、伤残的等级均为十级，不存在哪个高与哪个低的问题。（但在实践中工伤的鉴定标准比人身损害的伤残标准相对低些。）
4、处理工伤与人身损害赔偿适用的法律依据不同。
5、工伤伤残鉴定由工伤鉴定委员会作出，适用的是工伤残疾标准，法律适用工伤认定办法。
6、人身损害的伤残由法医作出，适用的人身损害残疾标准，法律适用人身损害赔偿办法。
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可他是按人身损害起诉，法院却按参照工伤标准评残，法医都明说了：如果按人身损害标准那他就定不上残，而按工伤标准就能定伤残。面对这份伤残鉴定我可不可以驳回要求重新以人身伤害标准鉴定？（我知道不服有权要求重做鉴定，主要是问能否要求按人身损害标准鉴定？）或是干脆按工伤鉴定工伤标准赔偿。

追答

可以驳回原告的鉴定请求！要求原告从新鉴定。
工伤劳动争议以劳动局出具的鉴定书为标准。

Answer 2

第一，这个员工肯定没有买社保，赔偿责任得由雇主来承担。
第二、人身损害赔偿标准和工伤标准的计算项目基本相同，只是计算基数不同。
第三，法院这么判决也有他的法律依据在，如果你不服，可以上诉。追问

依据在哪？是哪条明文规定？就因为各人说法不一，而我始终没找到。

追答

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》就是这个规定。你可以对照一下。希望对你有帮助。

Answer 3

1、雇员伤害的鉴定标准按照工伤标准为依据；
2、法院的做法合法；
3、雇员有权选择赔偿方式，不能驳回。

Answer 4

1，不正确
2，合理
3，不属工伤，属雇佣内伤害

Answer 5

【工伤鉴定】《工伤保险条例》第二十一条规定：职工工伤经治疗伤情相对稳定，用人单位、工伤职工或者其直系亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，进行劳动能力鉴定、护理依赖等级鉴定，并提供《工伤认定决定》和职工工伤医疗有关（病历）资料。
劳动能力鉴定委员会应当自收到申请之日起60日内，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》国家标准GB/T 16180—2006 作出劳动能力鉴定结论，劳动能力鉴定结论应当送达申请鉴定的用人单位和工伤职工或者其直系亲属，并给职工颁发《职工伤残证》。
用人单位、工伤职工或者其直系亲属对劳动能力鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内，向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。
自劳动能力鉴定结论作出之日起一年后，用人单位、工伤职工或者其直系亲属及其社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。

【非法用工 处理程序】人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定：伤残职工或者死亡职工的直系亲属、伤残童工或者死亡童工的直系亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。